Es, junto con la custodia, la medida que más se discute en un divorcio. Y también la peor entendida: mucha gente da por hecho que quien aparece en la escritura decide. No funciona así, te lo explicamos a continuación.
PROPIEDAD Y USO: DOS COSAS DISTINTAS
La propiedad de la vivienda no se modifica en el procedimiento de divorcio. Si estaba a nombre de uno, sigue siendo de uno; si es ganancial, se liquidará en la liquidación del régimen económico matrimonial. Lo que el juez decide, o lo que las partes pactan en el convenio, es el derecho de uso: quién puede seguir viviendo en ella y durante cuánto tiempo.
Y ese derecho de uso no se atribuye premiando a quien pagó más, sino protegiendo a quien más lo necesita.
SI HAY HIJOS MENORES
El interés de los menores es el criterio rector. Cuando la custodia se atribuye a uno de los progenitores, lo habitual es que el uso de la vivienda se atribuya a los hijos y al progenitor que convive con ellos, para evitar sumar un cambio de domicilio y de colegio a la ruptura.
Con custodia compartida no existe una regla automática. Las soluciones más frecuentes son:
- Atribuir el uso, por un plazo determinado, al progenitor con menos recursos para procurarse otra vivienda.
- Fijar un uso alterno coincidiendo con los periodos de convivencia.
- La llamada casa nido, en la que los hijos permanecen en la vivienda y los padres rotan. Funciona sobre el papel y muy raramente en la práctica: exige una tercera vivienda y una relación muy cordial. Los tribunales la admiten con reservas y casi siempre por tiempo limitado.
- Acordar la venta del inmueble y el reparto del precio, que en muchos casos es la salida más limpia.
SI NO HAY HIJOS O YA SON MAYORES DE EDAD
Aquí el uso puede atribuirse al cónyuge cuyo interés sea el más necesitado de protección, y siempre por un tiempo prudencial fijado por el juez. Un dato importante: que un hijo mayor de edad siga viviendo en el domicilio no prolonga por sí solo el derecho de uso del progenitor con el que convive. La protección reforzada se vincula a la minoría de edad.
¿Y LA HIPOTECA?
Esta es la pregunta que más disgustos da. El préstamo hipotecario es un contrato con el banco, que no es parte del divorcio. Si los dos firmasteis como prestatarios, los dos seguís obligados frente a la entidad aunque solo uno viva en la casa. El convenio puede repartir internamente quién paga qué, pero si uno deja de pagar, el banco reclamará a ambos.
Las salidas reales son tres: vender y cancelar el préstamo, que uno asuma la totalidad mediante extinción de condominio con novación y liberación del otro deudor, lo que requiere el consentimiento del banco, que no siempre lo da, o mantener la cotitularidad asumiendo el riesgo. Conviene abordarlo durante la negociación, no después.
¿CUÁNTO DURA EL DERECHO DE USO?
La tendencia consolidada es la temporalidad. Un uso atribuido sin plazo ni causas de extinción es una fuente segura de modificación de medidas años después. En el convenio debería constar cuándo termina: al alcanzar el hijo menor la mayoría de edad o la independencia económica, transcurrido un número concreto de años, o al venderse el inmueble.
También conviene prever las causas de extinción anticipada. La más habitual en la práctica actual es la entrada de una nueva pareja a convivir de forma estable en la vivienda: la jurisprudencia viene entendiendo que el inmueble pierde entonces su carácter de vivienda familiar del matrimonio anterior.
En Campo y Carrasco negociamos y redactamos las medidas sobre vivienda familiar teniendo en cuenta lo que pasará dentro de cinco años, no solo lo que se firma hoy. Si estás valorando un divorcio en Sevilla o necesitas modificar unas medidas que se quedaron sin plazo, contáctanos.